Субсидиарная ответственность учредителя

Субсидиарная ответственность учредителя ООО – привлечение к ответственности

Законодательной нормой, предусматривающей субсидиарную ответственность участников (учредителей, акционеров) является ст. 56 ГК РФ, согласно которой участник (учредитель) организации не отвечает по ее обязательствам, а организация не отвечает по обязательствам участника (учредителя), за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами организации.

Субсидиарная ответственность представляет собой дополнительные (сопутствующие обязательству самого должника) обязательства контролирующих должника лиц и/или его руководителя, которые в установленных законом случаях несут ответственность по обязательствам должника.

Если будет вынесено решение арбитражем о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя или участников (учредителей) организации-должника, то указанные лица будут нести ответственность всеми личными средствами и имуществом по непогашенной сумме кредиторской задолженности.

Для определения условий наличия субсидиарной ответственности участников (учредителей) и руководителя (генерального директора) должника закреплены статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Компенсировать причиненные неправомерными действиями убытки обязаны учредитель (участник) и руководитель должника, если ими нарушены следующие положения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

  • Самостоятельная подача в арбитражный суд заявления о признании себя несостоятельным (банкротом) при наличии соответствующих обстоятельств;
  • принятие контролирующими должника лицами обязательных для исполнения указаний, в следствие выполнения которых причинены убытки должнику и кредиторам;
  • нарушение генеральным директором должника сохранности бухгалтерской и иной предусмотренной законом документации.

Основные принципы:

  1. Должник платит первым. Пока есть возможность погасить обязательство за его счёт, кредитор не должен обращаться к субсидиарно отвечающему лицу.
  2. Кредитор обязан принять взаимозачёт, если у должника есть права требования.
  3. Лицо, отвечающее субсидиарно, обязано предупредить должника. Если долг взыскивается через суд, это лицо должно привлечь должника к участию.

Кого можно привлечь к ответственности?

Руководителя должника становится ответственным, если фирма стала банкротом из-за тех действий или решений, которые он осуществил. Но кроме этого, есть и дополнительные основания:

  • Руководитель не подал в суд заявление с требованием признать организацию банкротом, хотя имелись основания, установленные законом.
  • Он не обеспечил сохранность и надлежащее ведение документации об активах и долгах организации.

Следует отметить, что руководитель будет отвечать в любом случае, если не сможет доказать, что нарушения были допущены не по его вине, а сам он не имел возможности исполнить требования закона.

Члены исполнительного органа. Аналогичные правила действуют и в том случае, если организацией руководит коллегиальный орган. К членам правления не применяются указанные выше особые случаи. Единственным исключением здесь будет только глава правления: он приравнивается к единоличному руководителю.

Учредители (участники). Обычно они не отвечают по долгам организации, если иное прямо не указано в законодательстве. Исключениями являются:

  • Преобразование товарищества в общество. В этом случае бывшие товарищи, ставшие акционерами или участниками, отвечают субсидиарно по долгам новой организации, которые перешли «по наследству» от товарищества.
  • Товарищество – полное или на вере. Здесь ответственность – суть самого типа таких организаций;
  • Акционеры в АО, не оплатившие до конца свои акции (ст. 96 ГК РФ). Они платят по долгам в пределах той части цены акций, которая ещё не уплачена.
  • Случаи, когда решения привели к банкротству организации.

Следует отметить, что последний случай – наименее очевидный. Здесь уже нельзя автоматически возложить на участника обязанность. Потребуется доказать связь между принятыми решениями и наступившим банкротством.

Собственник имущества унитарного предприятия.

  1. Собственник (муниципалитет или государство) отвечает лишь при банкротстве, вызванном именно его действиями;
  2. Но за казённое предприятие собственник отвечает полностью.

Члены совета директоров. Этот орган занимается стратегическим планированием деятельности общества. Поскольку же в силу закона и устава решения совета обязательны к исполнению обществом, то правила закона распространяются и на его членов, если именно эти решения и привели к тому, что общество стало банкротом.

Председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор). В процессе ликвидации фирмы, возможно что: имеющиеся активы не покрывают долги предприятия. Тогда председатель комиссии (или единоличный ликвидатор) обязан подать в суд заявление о том, что организация – банкрот. Иначе он будет отвечать так же, как руководитель предприятия.

Если же ликвидационная комиссия ещё не создана (или не назначен ликвидатор), по обнаруженным долгам отвечают участники и руководство организации.

Управляющая компания должника.

 В некоторых крупных АО руководство деятельностью осуществляет внешняя коммерческая организация (управляющая компания) или специально привлеченный ИП.

Решение о передаче им управления принимается общим собранием, и с этого момента компания или управляющий становятся руководством организации. Следовательно, на них распространяются правила от ответственности.

Иные лица

Кроме указанных выше, отвечать субсидиарно могут и другие лица. Главное для них – возможность контролировать должника. Их признаки:

  1. они вправе были давать указания;
  2. они каким-либо образом определяли, как должен действовать должник;
  3. срок контроля был меньше двух лет до банкротства.

Могут быть:

  • представители, по доверенности или другого полномочия осуществлявшие от имени организации сделки;

Источник: https://homeurist.com/com/ooo-com/uchrediteli/subsidiarnaya-otvetstvennost.html

В каких случаях учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности

В законодательстве существует такое понятие, как субсидиарная ответственность учредителя и иных лиц, виновных в банкротстве фирмы-должника. В статье поговорим о том, можно ли привлечь к субсидиарной ответственности учредителя и в каких ситуациях это допускается.

Вы узнаете:

  • Что такое субсидиарная ответственность.
  • Кто несет субсидиарную ответственность за ООО.
  • Каковы условия привлечения к субсидиарной ответственности учредителя.
  • Кто может инициировать привлечение к субсидиарной ответственности.
  • Как учредителю избежать субсидиарной ответственности.
  • Кто вместе с учредителем может нести субсидиарную ответственность за долги.

Когда наступает субсидиарная ответственность учредителя

Юридическая практика трактует субсидиарную ответственность юрлица как обязательство, возникающее при наличии двух ответственных должников. Один из них является основным, второй — субсидиарным (дополнительным). При этом на субсидиарного должника закон возлагает дополнительную ответственность к обязательствам основного.

Если компания-должник оказывается полностью несостоятельной, то понятие «субсидиарная ответственность» приобретает дополнительный смысл. В такой ситуации обязательства должника могут быть переложены на учредителя или иное лицо, нанесшее финансовый ущерб кредиторам. Здесь уже возникает субсидиарная ответственность учредителя или руководителя фирмы-должника.

При субсидиарной ответственности учредителей и руководства дополнительные обязательства, помимо основных, возникают у субъектов, ведущих контроль над должником или его руководителем. Часто по закону именно они вынуждены отвечать по обязательствам банкрота.

Заявление о привлечении представителя должника к субсидиарной ответственности

Если в несостоятельности компании виновны его учредители (участники) и иные граждане, уполномоченные руководить данным юрлицом, давать указания или как-то иначе влиять на его деятельность, при банкротстве ООО эти люди могут нести субсидиарную ответственность по всем обязательствам банкрота, то есть перед кредиторами отвечают учредители компании или же иные лица, руководящие этим ООО.

Итак, субсидиарная ответственность может быть возложена на:

  • первое лицо обанкротившейся компании;
  • членов ее исполнительного коллегиального органа;
  • собственника имущества принципала — унитарное предприятие;
  • главу ликвидационной комиссии компании банкрота;
  • членов совета директоров ООО;
  • вышестоящую управляющую компанию принципала;
  • иных лиц, контролирующих деятельность должника.

Лицо, осуществляющее контроль над должником, — это субъект, у которого есть или было право в течение двух лет до того момента, как суд подтвердил банкротство юрлица, давать ему указания для последующего исполнения или как-то иначе влиять на работу предприятия, в том числе принуждая первого руководителя и участников органов управления данного ООО.

Также следует подчеркнуть, что нормативное право претерпело изменения: теперь субсидиарную ответственность может нести еще и бывший руководитель юридического лица. Согласно корректировкам в нормативном праве субсидиарная ответственность может быть возложена на любое лицо, которое по факту управляло предприятием в течение двух последних лет до официального признания его банкротом.

Субсидиарная ответственность учредителя по долгам ООО: условия привлечения

Чтобы возложить субсидиарную ответственность на учредителя-банкрота и контролирующих лиц компании-банкрота, бывает недостаточно установить тот факт, что эти люди принимали определенные исполнительские решения.

Часто необходимо найти причинно-следственную связь между деятельностью учредителей и отрицательными результатами, из-за которых кредиторам был нанесен финансовый урон, то есть перед ними образовалась задолженность.

Как привлечь учредителя к субсидиарной ответственности? Остановимся на главных условиях, позволяющих возложить ее на должностных (контролирующих) лиц предприятия-банкрота:

1. Субъект.

Так именуют субсидиарного должника, то есть человека, уполномоченного выносить обязательные для исполнения управленческие решения. Данное лицо может также оказывать влияние на деятельность компании-банкрота.

Согласно ст. 56 Гражданского кодекса РФ (п. 2 абз.

2) субъектами называют учредителей (участников), владельцев корпоративного имущества и иных лиц, наделенных правом давать распоряжения для обязательного исполнения или как-то иначе влиять на деятельность банкрота. Также в ст. 10 ФЗ № 127 (п. 5) сказано, что именно руководитель предприятия-банкрота несет основную субсидиарную ответственность.

2. Факт банкротства юрлица.

Арбитражный суд должен признать компанию-банкрота финансово несостоятельной. Только в этом случае наступает субсидиарная ответственность учредителя ООО.

3. Установление причинно-следственной связи.

Очень важно в процессе признания компании банкротом установить причинно-следственную связь, которую истец должен аргументировать и доказать. Чтобы возложить субсидиарную ответственность на руководство предприятия-банкрота, необходимо подтвердить, что должностные (или контролирующие) лица действовали или бездействовали и фирма разорилась именно из-за этого.

Для установления причинно-следственной связи между действиями учредителя и экономической несостоятельностью должника изучают итоги финансовой проверки и бухгалтерские отчеты.

Опираясь на отраженные в этих документах сведения, суд отслеживает весь путь снижения платежеспособности и уменьшения суммы средств на счету данного юрлица.

Также суд устанавливает, причастен ли к банкротству предприятия непосредственно ответчик или же компания стала должником в силу других обстоятельств.

Установить причинно-следственную связь между действиями ответчика и финансовой несостоятельностью юрлица довольно сложно, а потому шансы на успех у истца в этом вопросе не велики. Он должен предоставить суду доказательства, что ответчик умышленно довел компанию до банкротства, то есть принимал определенные решения и выполнял действия, приближающие фирму к разорению.

Но здесь ответчик может аргументировать сложившуюся ситуацию тем, что он:

  • непреднамеренно выбрал ошибочное направление развития ООО;
  • недооценил рыночные условия;
  • допустил профессиональные ошибки.

4. Вина в банкротстве должника.

На основании ст. 10 ФЗ № 127 (п. 4) в деле о банкротстве вина в доведении компании до финансового краха обязательно должна быть доказана. То есть необходимо документально подтвердить, что должник не выполнял своих прямых обязанностей, не соблюдал имущественных прав третьих лиц, вел себя неблагоразумно и неосмотрительно.

Доказывая вину должностного лица в доведении предприятия до банкротства, ответчик обязан предоставить суду все факты, свидетельствующие о небрежности учредителя или руководства компании в делах, при заключении сделок и проведении других юридических мероприятий. Например:

  • учредитель, зная о финансовой несостоятельности фирмы, создал недостаточную конкурсную массу (или продал недостаточно имущественных ценностей), чтобы рассчитаться с кредиторами;
  • не предоставил конкурсному управляющему бухгалтерские отчеты. Здесь мы имеем в виду первичные документы (накладные, договоры, счета, акты и проч.), которые в совокупности подтверждают финансовое положение ООО;
  • на предприятии образовалась кредиторская задолженность, размер которой существенно превысил стоимость его имущества. Руководство должно было учесть такое положение дел и предусмотреть, что после расчетов с кредиторами ООО может стать банкротом, но не предприняло никаких действий по улучшению ситуации. Это могут подтверждать, например, подписи под официальным балансом компании и визы на других формах отчетности;
  • руководитель не подал в арбитраж заявления, несмотря на то, что это предписывает закон «О несостоятельности (банкротстве)»;
  • руководство ненадлежащим образом вело финансово-хозяйственную деятельность, что подтверждает ее развернутый анализ, баланс, отчеты о прибылях и убытках (ф. 2);
  • существуют другие документальные доказательства в пользу того, что именно действия ответчика привели компанию к краху;
  • у предприятия отсутствовала хозяйственная деятельность, собственное имущество, наблюдался дефицит средств на расчетных счетах, из-за чего юрлицо и было ликвидировано, а затем обанкротилось;
  • единый исполнительный орган ухудшил финансовое положение должника. Обязательства по кредитам оказались больше его имущества, что привело к отрицательному балансу компании;
  • руководитель фирмы не предпринял никаких действий, чтобы погасить образовавшиеся долги;
  • отсутствие доказательств того, что руководство знало о вероятном банкротстве после взаиморасчетов с одним или несколькими кредиторами в день, предшествовавший финансовому краху, или же о невозможности полного погашения платежей.
  • Ответственность генерального директора перед законом и компанией
Читайте также:  Антидемпинговые меры по закону 44-фз

Мнение эксперта

Субсидиарная ответственность собственника имущества

Шестакова Е. В.,

генеральный директор ООО «Актуальный менеджмент», к. ю. н.

Тот факт, что субсидиарную ответственность на должника налагают правомерно, подтверждает и судебная практика. К примеру, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 8.11.2013 г.

№ А19-21312/2012 суд удовлетворил требования истца по взысканию основной задолженности за поставленные медицинские товары. Тот факт, что в компании поменялся собственник, не повлиял на ход дела — долг все равно взыскали.

Но для применения субсидиарной ответственности учредителя необходимо, чтобы:

  • организация-банкрот отказалась погашать долг перед кредитором или не дала ответа на выдвинутое требование в разумный срок;
  • основному должнику (учреждению) обязательно было предъявлено исковое заявление;
  • у компании-банкрота не оказалось в наличии достаточного количества средств для покрытия всех финансовых обязательств (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30 января 2013 г. № А33-9654/2012, решение Арбитражного суда Свердловской области от 8.06.2012 г. по делу № А60-9250/2012).

Субсидиарная ответственность не только учредителя, а еще и главного бухгалтера

Источник: https://www.kom-dir.ru/article/2173-subsidiarnaya-otvetstvennost-uchreditelya

Субсидиарная ответственность учредителей и руководителя компании

Добрый день,  сегодня с вами Алешин Антон, советник компании «Деловые услуги». И мы поговорим об очень актуальной, интересной теме, а именно: привлечение контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.

Когда возникает субсидиарная ответственность

Начнем с того, что общеизвестно. А общеизвестно то, что субсидиарная и, прежде всего, дополнительная ответственность возникает лишь в случае, если имущество должника недостаточно для того, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами.

По общему правилу, возникает она тогда, когда менеджеры, руководители либо учредители —  то есть все те лица, которые имеют право каким-то образом определять хозяйственную деятельность либо определять политику общую, либо стратегию ведения деятельности компании — дают некие распоряжения и каким-то образом определяют деятельность должника, и именно в результате их действий компания становится банкротом. То есть лишается возможности рассчитываться по своим обязательствам.

В июле 2017 года вступают определенные изменения в федеральный закон о банкротстве, который вносит, как кажется многим консультантам и предпринимателям, некоторые изменения именно в данные правила. Одним из наиболее широко обсуждаемых изменений является возможность рассматривать спор о привлечении лиц к субсидиарной ответственности не в рамках дела о банкротстве.

То есть в ситуации, когда реальная процедура завершена, сам арбитражный процесс также завершен, тем не менее, законодатель предусмотрел возможность в этой ситуации спор продолжить за рамками дела о банкротстве.

Причем это можно будет сделать даже в той ситуации, когда процедура была завершена в связи с недостаточностью либо отсутствием финансирования процедуры, либо просто в принятии заявления было отказано.

Надо заметить, что данная практика на самом деле не является новой, и Верховный суд РФ еще в 2015 году разъяснил, что, несмотря на то что сам по себе спор продолжается, и несмотря на то что должник уже ликвидирован, и процедура уже завершена, и сам по себе арбитражный процесс завершен, но, тем не менее, взыскатель и тот, с кого взыскивают взятую ответственность, продолжают существовать, соответственно, данный обособленный спор, тем не менее, может быть продолжен.

Взыскивание субсидиарной ответственности за рамками банкротства

Важным нюансом сопоставления той практики, о которой я только что упомянул в авторстве Верховного суда и введения в закон, является то, что практика Верховного суда позволят за рамками процедуры банкротства взыскивать субсидиарную ответственность уже сейчас по тем процедурам, которые были ранее, и по тем, которые будут до июля 2017 года.

Но в законе вводится одно очень важное условие. В таком режиме, то есть за рамками дела о банкротстве, взыскивать субсидиарную ответственность можно только в том случае, если кредитор докажет, что он узнал о возникновении данной субсидиарной ответственности и его права на подачу заявления уже после того, как процедура была завершена.

И на это ему дается три года.

Таким образом, в том случае, если в процедуре банкротства грамотный арбитражный управляющий уведомил всех возможных кредиторов и всем, кому было необходимо, уведомление разослал — данный риск на самом деле полностью снимается, поскольку любой кредитор, который будет заявляться или пытаться заявляться после процедуры банкротства.

Кредитор просто-напросто не сможет доказать, что он не знал и даже не мог предполагать о том, что у него есть некие требования к должнику, который не заявлен в процедуре банкротства. Таким образом, на самом деле, несмотря на то, что данный риск преподносится, как очень опасный и влекущий очень большие правовые последствия, уйти от него достаточно легко.

Самым главным условием является привлечение грамотного опытного арбитражного управляющего.

Привлечение к ответственности учредителей — государство пытается создать крупный прецедент

С другой стороны, судебная практика преподносит нам не только эти, но и другие очень интересные кейсы. Об одном из таких дел я бы хотел рассказать.

Оно происходит с участием банков (обанкротившегося в 2013 году банка «Пушкино», банка «АБ Финанс», присоединенного к «Пушкино» еще до банкротства) и Агентство по страхованию вкладов (АСВ).

Банк «Пушкино» стал одним из первых крупнейших обанкротившихся банков в России.

АСВ пытается привлечь к субсидиарной ответственности лиц, которые реально никоим образом не участвовали в хозяйственной деятельности, никак не управляли компанией-должником. История на самом деле достаточно простая. Есть процедура банкротства некого банка, назовем его Банк-1. К нему в свое время был присоединен банк другой, назовем его Банк-2.

АСВ пытается привлечь к субсидиарной ответственности тех, кто управлял Банком-2. При этом Банк-2 в свое время был полностью убыточным, там были огромные долги, очень много убытков.

Так вот АСВ пытается привлечь именно тех менеджеров, которые управляли Банком-2, преподнося это таким образом, что их действия впоследствии и повлекли, в том числе, банкротство уже должника, которого АСВ банкротит прямо сейчас.

А могут ли тебя привлечь к субсидиарной ответственности? Проверь! Отправьте запрос
Звони, консультация бесплатна: +7 (495) 925-77-60

Альтернативная ликвидация опасна и неэффективна

Данная практика представляется достаточно интересной и, возможно, даже справедливой, но я бы хотел упомянуть ее в несколько ином ключе.

Мы в рамках нашей компании «Деловые услуги» всегда всем нашим клиентам говорим о том, что есть законные процедуры, но также практикуются иными консультантами и процедуры, которые, скажем так, называются альтернативной ликвидацией.

Мы всегда предостерегаем клиентов от их использования, мы всегда им говорим, что все данные процедуры, они всегда влекут массу рисков, и их использовать ни в коем случае нельзя. То есть они мало то, что противозаконны, они просто-напросто неэффективны.

И вот эта практика, озвученная выше на примере банков, является очень хорошим свидетельством того, что данные альтернативные процедуры крайне неэффективны.

То есть вы можете всегда оказаться в той ситуации, когда вы отдали кому-то вот такую компанию на альтернативную ликвидацию, ее “пристегнули” там к кому-то, в регион.

Дальше правопреемника начинают банкротить, и с требованиями о субсидиарной ответственности правопреемника, про которого вы ничего не знаете, прийти могут именно к вам.

Я призываю никоим образом не пользоваться подобными услугами, подобными способами ликвидации. Есть абсолютно эффективные, справедливые и предусмотренные законом способы, которые реально работают, и при этом вы не нарушаете закон, не вступаете в конфликт с правоохранительными органами, с налоговыми органами и, тем не менее, получаете нужный вам результат.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности

Продолжая тему субсидиарной ответственности, необходимо осветить такой важный вопрос, как базовые условия привлечения к ней, поскольку опять же Верховный суд в 2016 году на эту тему высказался.

Было подчеркнуто, что самое главное условие привлечения к субсидиарной ответственности – это доказательство того, что именно действия привлекаемого лица повлекли банкротство. То есть сделали его неизбежным.

Это очень важный нюанс, поскольку зачастую к ответственности привлекают на основании того, что просто была совершена некая убыточная сделка.

Нет, Верховный суд подчеркнул, что самой по себе именно убыточной сделки недостаточно для того, чтобы привлечь директора либо учредителя к субсидиарной ответственности.

Необходимо доказательство того, что компания уже была нестабильной, и именно вот действия этого директора, они могут быть даже в форме бездействия либо это может быть действие, но должны быть абсолютно четкие доказательства того, что действия конкретного человека усугубили и сделали банкротство неизбежным. Только в этом случае можно рассчитывать на привлечение.

Также существует расхожее мнение, что если при наличии убытков и при наличии доказательств привлечение к субсидиарной ответственности хоть и выглядит реальным, но все-таки это вопрос доказывания, то в том случае, если нарушена так называемая информационная обязанность руководителя организации — то есть нарушены обязательства по уведомлению кредиторов о нестабильном состоянии компании, нарушено обязательство по подаче заявление в арбитражный суд о признании компании банкротом — то это чуть ли не автоматическое привлечение к субсидиарке, и здесь вариантов нет абсолютно никаких. На самом деле это опять же не так.

Учредители и руководитель могут эффективно защищаться

Верховный суд также и по этому вопросу в 2016 году высказался, и указал он на следующее. Даже в том случае, если будет доказано, что лицо, допустим, генеральный директор был обязан подать заявление о признании компании банкротом, суды тем не менее должны выяснить, действительно ли у него была такая обязанность. Это раз.

Читайте также:  Нулевой единый расчет по страховым взносам 2017

Они должны выяснить и исследовать, есть ли сам факт неподачи данного заявления. Это два. Далее, момент обязанности по подаче заявления о банкротстве. То есть недостаточно выяснить сам факт того, что оно было, а суды обязательно должны установить, когда у него возникла такая обязанность.

И, наверное, самое интересное, что суды должны выяснить — это объем обязательств, которые могут быть возложены на такого руководителя.

То есть убытки, которые в таком случае возлагаются на руководителя либо на иное контролирующее лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, они взыскиваются только в том случае, если эти убытки возникли после момента наступления обязанности по подаче заявления в арбитражный суд.

Иными словами, если после этого момента наступления такой обязанности возникли убытки, условно, в размере ста рублей, а до этого был миллион рублей, взыскивать можно только 100 рублей, никак не все предыдущие долги, которые образовались до этого. Признаки банкротства могут возникать лишь по определенным основаниям, они в Законе о банкротстве прописаны.

Поэтому в принципе наличие долгов еще не является само по себе основанием для подачи заявления о банкротстве.

Так когда все-таки могут серьезно привлечь к ответственности?

Кратко резюмируя все сказанное по субсидиарной ответственности, хочется сказать, что на самом деле практически гарантировано привлечение к субсидиарной ответственности в двух случаях.

Если первое: привлекают классные специалисты. И второе: если тот, с кого взыскивают данные суммы, никак не защищается.

Во всех иных ситуациях можно (и нужно) бороться, как со стороны взыскателя, так и со стороны того, с кого взыскивают.

Уважаемые читатели! Просьба, если материал понравится — поделиться им в социальных сетях. Заранее благодарны!

Хочется оставить проблемы субсидиарной ответственности позади? Отправьте запрос
Позвони нам: +7 (495) 925-77-60

Источник: http://delovus.ru/poleznie_stati/subsidiarnaya-otvetstvennost-uchreditelej-po-dolgam-firmy/

Субсидиарная ответственность руководителей и собственников компаний: когда наступает и как избежать

Среди владельцев бизнеса бытует мнение, что субсидиарная ответственность – это что-то далекое, из области фантастки, и вероятность привлечения к ней практически равна нулю. Возможно, когда-то именно так все и было.

Однако ситуация поменялась с 1 сентября 2017 года.

Привлечение к субсидиарной ответственности собственников и руководителей компаний становится обычной практикой, а процедура привлечения к такой ответственности существенно упростилась.

Давайте разберемся, что такое субсидиарная ответственность учредителя (директора) и почему она вызывает такой интерес в последнее время.

Немного истории

Сама по себе субсидиарная ответственность директора (учредителя) была предусмотрена, начиная с 2002 года. Но на протяжении многих лет норма законодательства оставалась «нерабочей».

Ситуация начала существенно меняться в 2012 году, когда суды стали активнее привлекать контролирующих лиц к ответственности и взыскивать долги компаний лично с них.

Но, как правило, на практике такие судебные акты не исполнялись по причине отсутствия какого-либо имущества.

Переломным моментом в истории развития института привлечения к субсидиарной ответственности стал 2017 год по причине внесения существенных изменений в нормы законодательства.

На сегодняшний день количество случаев привлечения к субсидиарной ответственности собственников и руководителей компании доказывает абсолютную дееспособность этого механизма, поскольку в отдельных ее составляющих начала действовать презумпция виновности контролирующих должника лиц, пока они не докажут иное.

Что такое субсидиарная ответственность учредителя (директора)?

Субсидиарная ответственность – это право взыскания неполученного долга с другого лица, если первое лицо не может его погасить.

Субсидиарную ответственность несут контролирующие лица, то есть лица, имеющие право определять действия компании, давать обязательные для исполнения указания или иным образом влиять на компанию. Это может быть любое лицо, которое фактически принимало решение по бизнесу и получало выгоду.

То есть к субсидиарной ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие компанию-должника. Это не только директор и учредители, но и, например, финансовый директор и главный бухгалтер. Важно, что именно на установление реального выгодоприобретателя нацелены контролирующие органы, чтобы с него взыскивать реальный ущерб бюджету.

Важно!

Главными «претендентами» на привлечение к субсидиарной ответственности являются генеральный директор и собственники компании.

Существует ошибочное мнение, что субсидиарная ответственность учредителя и директора наступает исключительно в рамках процедуры банкротства компании-должника. Это не так.

Субсидиарная ответственность при банкротстве – это только верхушка айсберга.

Взыскание налоговой недоимки с контролирующего лица налоговые органы могут также проводить:

  1. В рамках статьи 45 Налогового кодекса РФ Речь идет о такой ситуации, когда долги по налогам возникают при неуплате сумм, заявленных в декларации или, что случается гораздо чаще, в результате доначислений по результатам выездных проверок. Получив акт от налоговиков, или непосредственно в ходе проверки, собственники компании в срочном порядке сворачивают свою деятельность, переводят или распродают активы, открывают новые фирмы, на которые перезаключаются все договоры, переводят в них персонал. Компанию с долгами банкротят. Ликвидируют или сливают фирмы, через которые уменьшали налоги, обналичивали выручку. В надежде на то, что теперь налоговики не смогут ничего взять с компании-должника. Еще несколько лет назад таким образом можно было избежать уплаты долгов перед бюджетом. Сейчас – практически нереально! Субсидиарная ответственность директора ООО (учредителя ООО) в данном случае практически неотвратима.

    Особенность процедуры взыскания: налоговые органы доказывают факт перевода активов или деятельности на нового участника бизнеса.

  2. В рамках статьи 1064 Гражданского кодекса РФ в связке с Уголовным кодексом РФ

    В данном случае, если сама компания не в состоянии расплатиться по налоговым долгам, налоговики подают гражданский иск по взысканию ущерба – налогового долга компании– с физлица (подробнее об этом читайте в публикации «Когда собственники и директора должны оплачивать налоговые долги своей компании: разъяснения Конституционного суда»).

    Особенность процедуры: в рамках уголовного дела устанавливается вина, после чего через гражданский иск по взысканию ущерба с лица взыскивается налоговая задолженность.

    Даже если уголовное дело осталось без внесения приговора, например, прекращено по нереабилитирующим основаниям таким как истечение срока давности, налоговые орган все равно вправе предъявить гражданский иск.

    Важно отметить, что порог привлечения к уголовной ответственности является очень низким, а риск – весьма реальным. Лишение свободы до 2 лет грозит за уклонение от уплаты налогов в размере от 5 млн руб., а за неуплату 15 млн руб. и выше – до 6 лет.

Спасибо законодателям, – в порыве заботы о бюджете, они приняли поправки в закон «О банкротстве», расширяющие круг тех, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговую недоимку).

Теперь если компания-должник не может рассчитаться с кредиторами своими силами, то к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.

К ним отнесены не только директор и учредители, но финансовый директор и главный бухгалтер, лица, действующие по доверенности, члены ликвидационной комиссии, родственники указанных выше лиц и лица, могущие повлиять на указанных лиц в силу своего должностного положения или другими способами.

Получается – неограниченный список, который можно составить из собственников и ответственных сотрудников компаний их родственников или знакомых, обладающих в силу должностных или материальных достижений большими полномочиями.

Для этого любому из кредиторов достаточно подать в суд заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Как изменилась субсидиарная ответственность и процедура привлечения к ней с 1 сентября 2017 года рассмотрим на примере.

Компания, занимающаяся ремонтом нежилых помещений, по результатам выездной налоговой проверки получила доначисления налогов на большую сумму, выплатить которую она никак не сможет (или не хочет). Доначисления получились, так как подрядчики, заявленные в документах, ликвидированы. Налоговики не смогли получить документы, подтверждающие сделки.

Но они выяснили, что в фирме-подрядчике персонала не было, выручка поступала от компании-должника и тут же обналичивалась. И если раньше невозможность получить встречные документы трактовалась в пользу налогоплательщика, то теперь это трактуется в пользу налоговиков.

Поскольку ИФНС заявляет: с учетом выявленных обстоятельств, сделки оформлялись только с целью снижения НДС и налога на прибыль.

  1. ИФНС может трактовать действия ликвидированных фирм в свою пользу, даже если эти компании уже не существуют и первичные документы по ним предоставить невозможно Далее собственник, как уже говорилось, пытаясь сохранить бизнес, открывает новую фирму и переводит туда персонал, перезаключает действующие договоры с поставщиками и заказчиками. Срочно, пока шла проверка, новой фирме продали строительную технику по явно заниженной цене. Компания-должник продает за бесценок служебный автомобиль бизнес-класса брату директора. Собственник выкупает у компании служебные помещения, но не перечисляет денег за него. После получения крупного доначисления налогов, компания инициирует банкротство. Начинаются судебные заседания, в которых ИФНС принимает самое активное участие. Назначается конкурсный управляющий.

    Налоговики инициируют вопрос о субсидиарной ответственности собственника и директора, как лиц, контролирующих компанию-должника, действия которых привели к банкротству. И получают решение суда о привлечении к ответственности должностных лиц, поскольку они не доказали, что совершенные ими действия не нанесли ущерба заявителю, а именно государству в лице ИФНС.

  2. Теперь нет презумпции невиновности должностных лиц – субсидиарная ответственность по долгам ООО наступает, если они сами не докажут свою невиновность Другими словами, налоговики не должны доказывать, что контролирующие лица – директор и собственник – нарушили требования законодательства и нанесли ущерб компании. Должностные лица сами должны были собрать доказательства и отстаивать правомерность своих действий в суде.

    Судом, по инициативе налоговиков, вновь созданная фирма признается соответчиком по долгам компании, поскольку утверждается, что создана она только с целью ухода от долгов первой компании.

  3. Налоговики будут проверять все компании, которые банкротятся по собственной инициативе или по просьбе кредиторов

В каких ситуациях неизбежна субсидиарная ответственность по долгам

Теперь о том, как инспекторы могут заставить нести субсидиарную ответственность всем своим личным имуществом в случае, если компания не расплатилась по долгам перед бюджетом.

Источник: https://1c-wiseadvice.ru/company/blog/subsidiarnaya-otvetstvennost/

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам общества в 2018 году

До недавних пор ответственность учредителей ООО находилась в пределах их доли в стартовом капитале, пока в законодательство не были внесены некоторые изменения.

Поправки были внесены в федеральный закон №127 «О несостоятельности».

В основном изменения законодательного акта были направлены на защиту интересов и прав кредиторов, а также на повышение степени ответственности участников общества по долгам их компании.

Читайте также:  Прием на обязательные работы

Содержимое страницы

В связи с нововведениями, широко известная в бизнес-кругах статья 87 Гражданского Кодекса России распространяется исключительно на те общества, дела которых стабильны или идут вверх. Если же компания еле держится на плаву и ей грозит признание несостоятельности на основании ФЗ №127, то субсидиарной ответственности учредителей по долгам фирмы не избежать.

Ответственность учредителей общества

Учредители, как и остальные участники общества, отвечают по долгам и за осуществляемую деятельность предприятия:

  1. Финансовую (субсидиарную).
  2. Административную.
  3. Материальную.
  4. Уголовную.

Важно! Для привлечения членов общества к той или иной ответственности, обязательно должны быть какие-то предпосылки и веские основания, доказанные в суде.

Начиная свое дело, бизнесмены нередко отдают предпочтение такой организационно-правовой форме как ООО.

Это обусловлено тем, что каждый участник общества несет ответственность только в пределах своей доли в уставном капитале фирмы.

Согласно действующему законодательству РФ учредитель не отвечает за имеющиеся у компании задолженности, кредиты и прочие обязательства, равно как и ООО не может нести ответственность за личные долги каждого из учредителей.

Под термином «учредитель» понимается лицо, которое:

  1. Разрабатывает и утверждает Устав ООО.
  2. Делает свой взнос в стартовый капитал общества (вносит свою долю).
  3. Определяет состав руководства и контролирующих лиц, назначает их на должность.
  4. Непосредственно участвует в принятии важных организационных вопросов и принятии решений касательно деятельности и судьбы ООО.

Внимание! Учредителями компании могут выступать физические и юридические лица, резиденты и нерезиденты (иностранные граждане/фирмы). Не имеют право на основание общества военные, госслужащие, депутаты и другие лица, занимающие определенную должность в государственной структуре.

Статья 56 ГК РФ гласит о том, что общество отвечает по всем имеющимся у него долгам и обязательствам своим имуществом (активами). О том, что учредители общества отвечают за долги своей фирмы в случае ее банкротства, также сказано в ФЗ №14 от 08.02.1988 года и Гражданском Кодексе РФ. Но уже с 1 статьи данного кодекса можно понять, что учредители отвечают только в пределах их доли в УК ООО.

Это значит, что они не обязаны долги фирмы погашать за счет личных средств. Если активов компании недостаточно для выполнения всех долговых и кредитных обязательств, а учредители избавлены от ответственности, нарушаются права и ущемляются интересы кредиторов. Это стало главной причиной для внесения изменений в ФЗ №127 «О несостоятельности».

Согласно статье 56 ГК РФ максимум, что могут потерять участники общества в случае его банкротства, это принадлежащую им долю в ООО и их взнос в уставной капитал. Обязать участников предприятия выполнить обязательства компании и погасить ее долги очень непросто. Но это вполне реально, если привлечь их к субсидиарной ответственности.

Понятие субсидиарной ответственности

Под субсидиарной ответственностью подразумевается выполнение соучредителями организации перед государством и кредиторами имеющихся у фирмы долговых и кредитных обязательств.

При банкротстве и ликвидации общества все задолженности перед кредиторами (коммерческими организациями, банками, инвесторами и государством) должны быть возмещены за счет уставного капитала ООО.

Если этого недостаточно для погашения всех долгов, остаток задолженности должны выплатить участники общества самостоятельно из собственного кармана, поскольку они отвечают за деятельность компании-должника.

В старой редакции закона «О несостоятельности (банкротстве)» отвечали по обязательствам фирмы только учредители и руководствующий состав. После внесения поправок в данный законодательный акт, привлечены к ответственности за долги компании могут быть:

  1. Директора.
  2. Бухгалтера.
  3. Управляющие.
  4. Менеджеры.
  5. Прочие контролирующие деятельность ООО лица.

Внимание! Обязать отвечать по долгам можно каждого, кто принимал непосредственное участие в решении организационных вопросов и ведении бизнеса.

С изменениями в российском законодательстве появилось такое понятие, как контролирующее должника лицо. Под этим термином подразумевают человека, который руководил компанией, издавал приказы, распоряжался финансовыми, материальными и прочими активами фирмы, принимал организационные решения, осуществлял контроль над деятельностью исполнителей (сотрудников) и т.д.

Чтобы обязать отвечать контролирующее должника лицо, необязательно чтобы управляющий компанией был юридически связан с ООО. Достаточно только доказать факт руководства фирмой и установить причинно-следственную связь между его деяниями и утратой обществом платежеспособности.

Осуществлять контроль над деятельностью ООО несущие ответственность лица могут разными способами:

  1. Раздавать приказы и распоряжения сотрудникам.
  2. Косвенно совершать те или иные действия, имеющие непосредственное отношение к деятельности общества (путем принуждения или убеждения исполнительных лиц).
  3. Тем или иным способом оказывать влияние на руководствующий состав в процессе принятия важных организационных решений и т.д.

Важно! При определении ответственных лиц, берутся во внимание любые контролирующие действия, совершенные на протяжении трех лет, предшествующих признанию фирмы несостоятельной.

Учредители и все причастные к управлению компанией лица отвечают по долгам и прочим обязательствам общества только в том случае, когда у него имеются убытки, и он обанкротился.

Это значит, если активов у общества достаточно, чтобы выполнить все обязательства перед кредиторами и погасить долги, то учредители освобождаются от ответственности.

Если же ресурсов ООО не хватает, чтобы расплатиться с кредиторами, для привлечения к субсидиарной ответственности уполномоченных лиц, необходимо чтобы:

  1. Человек имел право давать приказы, распоряжения, указания, обязательные для выполнения сотрудниками фирмы.
  2. В установленном порядке была проведена процедура банкротства или компания официально признана несостоятельной согласно ФЗ №127.
  3. Было доказано, что конкретные действия привлекаемых к ответственности лиц являются непосредственной причиной несостоятельности компании или ее банкротства.

Внимание! Только действия, выходящие за рамки полномочий управляющих компанией лиц и противоправные деяния влекут за собой субсидиарную ответственность.

Если человек, на которого возложены обязательства рассчитаться по долгам с кредиторами, непричастен к банкротству фирмы или ее несостоятельности, ему необходимо самостоятельно доказать отсутствие своей вины. Презумпция невиновности в данном случае не действует.

Еще одной причиной обязать учредителей ООО отвечать по долгам перед кредиторами может стать факт несвоевременного или полного отсутствия соответствующего заявления о банкротстве общества. Согласно законодательству в обязательном порядке должны быть оповещены налоговые органы и кредиторы фирмы через СМИ.

Для подачи заявления о банкротстве необходимо наличие конкретных обстоятельств, речь о которых идет в статье 9 и статье 224 ФЗ «О несостоятельности».

Оповестить ФНС необходимо в течение одного календарного месяца с момента наступления таких обстоятельств.

Если это не сделано вовремя, то бездействие учредителей расценивается как правонарушение, которое влечет за собой наказание в виде взыскания с них суммы долга для осуществления расчетов с кредиторами и контрагентами.

Субсидиарная ответственность директора и учредителей ООО

Генеральный директор и учредители ООО в 2018 году могут понести субсидиарную ответственность по долгам только в том случае, если будет доказано их причастие к банкротству компании.

Несмотря на то, что учредителей ООО может быть много, принцип единоначалия еще никто не отменял. Его суть заключается в том, что любой компанией, фирмой, предприятием, организацией и т.д. должен руководить один человек, который является подотчетным перед «хозяевами» общества и несет ответственность за деятельность фирмы и ее сотрудников.

Источник: http://investingclub.ru/otvetstvennost-uchreditelya-i-direktora-ooo.html

Ответственность учредителя ООО в 2018 году – нарушение закона, долги, ущерб

При юридической регистрации бизнеса его собственники часто встают перед вопросом: какой организационно-правовой форме отдать предпочтение? В нашей стране самым финансово безопасным вариантом считается ООО.

Это связано с положениями закона, который гласит, что если индивидуальные предприниматели несут полную, в том числе денежную ответственность за все предпринятые действия и их последствия, то учредители ООО не могут отвечать за работу компании. Давайте разберемся, имеет ли это восприятие под собой реальные основания.

Для начала стоит отметить, что тема ответственности соучредителей ООО приобрела особую остроту в начале двухтысячных годов. Создание большого числа компаний “на один день”, регистрация фирм на подставных лиц, фальсификация бухгалтерской документации и другие противоправные действия наносили непоправимый урон кредиторам.

Для борьбы с подобными незаконными действиями в последние несколько лет было изменено в сторону ужесточения федеральное законодательство: скорректированы статьи уголовного кодекса, законы о банкротстве и иные акты, регламентирующие работу некоторых форм юридических лиц.

Ответственность юридического лица

Итак, какую ответственность несет учредитель ООО? Для начала стоит уточнить, что права собственника или соучредителей такой юридической формы как ООО защищены Гражданским Кодексом Российской Федерации.

Этот документ, а вернее его 56 статья фиксирует тот факт, что ни владелец, ни соучредители общества не могут отвечать за обязательства фирмы. Их ответственность находится в рамках доли в уставном капитале.

Такая формулировка говорит о том, что до тех пор, пока ООО функционирует, осуществляет выплату заработной платы, оплачивает счета контрагентов, поставщиков и не имеет долгов перед государством, привлечь собственника/собственников к ответственности за ее действия нельзя. Ситуация коренным образом поменяется, когда будет запущена процедура банкротства.

Условия в рамках уставного капитала

Единственное условие, при котором возможна ответственность учредителя за деятельность ООО – признание последнего банкротом. Такая возможность предусмотрена федеральным законодательством, регулирующим тему банкротства.

Документ гласит, что при несостоятельности фирмы ее соучредители и собственник могут понести субсидиарную ответственность.

Важно понимать, что она никак не связана с размером их доли в уставном капитале общества и может быть обращена на имеющееся у них имущество.

Руководитель и учредитель в одном лице

Нужно понимать, что привлечь собственника/соучредителей к субсидиарной ответственности по финансовым обязательствам ООО не так просто, как может показаться при первом рассмотрении вопроса. Развитие ситуации напрямую зависит от совокупности обстоятельств. В частности от того, является ли учредитель еще и непосредственным руководителем компании.

В ситуациях, когда директором является наемный работник, финансовые риски (по крайней мере часть их) перекладывается на него.

Федеральное законодательство гласит, что в первую очередь ответственность за состояние фирмы лежит на ее директоре.

Когда его действия или невыполнение определенных мероприятий приводят к убыткам, долгам или банкротству фирмы, ответственность возгорается именно на директора.

К числу таких действий, которые могут поставить руководителю в вину, относятся:

  1. Если под руководством директора, исходя из его личного решения, была заключена сделка, которая нанесла ООО ущерб.
  2. Если сделка была заключена по решению, принятому без учёта известных руководителю сведений о ней.
  3. Если директор скрыл данные о сделке или не получил согласие на нее в случае, когда это было необходимо.
  4. Если руководитель ООО не принял меры для получения сведений, имеющих значений для сделки. Имеются ввиду, например, случаи, при которых директор не уточнил вправе ли компания-поставщик осуществлять тот или иной вид деятельности, не проверил добросовестность партнера и т.п.
  5. Если выявлен факт хищения, подделки или утраты финансово значимых отчетных бумаг.

Источник: https://BiznesZakon.ru/ooo/otvetstvennost-uchreditelya-ooo

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector